對建立和實施“黑名單”制度的法治思考【4】

　　第四，並非所有“黑名單”必須一律向社會公布。

　　以為隻要列入“黑名單”就必須向社會公開，這是對“黑名單”的誤讀。“黑名單”是否要向社會公布，通常是要衡量國家安全的需要和商業秘密和個人隱私的保護等因素。如果不向社會公布會導致其對社會危害的繼續和擴大，就應當公開。否則就不應當公開，僅供有關機關內部查詢便可。

　　第五，建立和實施“黑名單”必須符合正當程序。

　　即便建立和實施該“黑名單制度”具有法律依據，也還必須符合正當程序。具體要求：

　　1.事先告知，聽取申辯。有權機關要對當事人作出一個“不利決定”，必須在“作出決定之前”（而不是之后），向當事人告知擬作的決定及其依據，允許其申辯。必要時，應當提供聽証會。聽取當事人的意見，然后再作決定。這是正當程序的基本要求。我們的《行政處罰法》、《行政許可法》和《行政強制法》都體現了這一精神。有關機關要將當事人列入“黑名單”，也必須在列入“黑名單”之前，告知當事人這一“擬作”的《決定》和理由，聽取當事人申辯。不經過這一程序，將當事人列入“黑名單”之后，再允許他“異議”，而且“異議不停止執行”，完全是背離正當程序的。

　　2.正式通知。除非是出於國家安全的需要（如反恐等），國家機關將當事人列入“黑名單”的決定正式確定以后，就必須以正式而直接的途徑通知當事人，以便讓享有權利的救濟權。 不能出現，當事人在未獲正式通知的情況，他的名字忽然出現在被公布的“黑名單”上。

　　3.事后權利救濟。任何當事人，一旦他的名單被列入了“黑名單”，他對該行為不服的，應當有救濟的途徑。沒有救濟的權利不是真正的權利。如果國家行政機關將當事人列入“黑名單”，無疑是對當事人作出了一個綜合性的“不利決定”，這是一個可訴的行政行為。當事人對該行政行為不服的，有權申請行政復議和提起行政訴訟。如果是其他國家機關作出的決定，也應當提供異議和復議等救濟的途徑。

　　第六，“黑名單”必須有期限，不得終身制。

　　除法律有特別規定，原則上“黑名單”必須有期限。必須堅持“期限法定”，“黑名單”保留的期限必須由法律、法規確定。超過法定的“黑名單”保留期限的，當事人應當被恢復原始的狀態。

　　還有，即便在“黑名單”保留期限內，如果當事人被列入“黑名單”的“事由”消除的，如拒不執行司法裁判的當事人已履行司法裁判，有權機關也必須及時恢復當事人的原始狀態。